VIE结构的“灰色窗户纸”将被捅破 中国互联网企业不再如坐针毡

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2015年1月19日，商务部颁布《中华人民共和国外商投资法》(征求意见稿)，公开征求公众意见。该法一旦通过，将实现三部外商投资法(中外合资经营企业法、外资企业法、中外合作经营企业法)的整合，外商投资逐案审批的管理模式将结束，进入外商投资准入“有限许可加综合申报”的新时代。

另一方面，条例草案亦会清楚说明很多中国企业在海外上市时所采用的vie架构。

根据公众查询数据，“vie结构”被称为“可变利益实体”(可变利益实体；Vies)，也称为“协议控制”，是企业拥有的实际或潜在的经济来源，但企业本身对这种利益实体没有完全的控制，这种利益实体是指合法经营的公司、企业或投资。

竞争结构影响中国互联网企业的命运

根据路透社的数据，在纽约证券交易所和纳斯达克上市的200多家中国公司中，有95家使用vie结构。这种持股方式起源于2000年在美国上市的新浪。此后，在纳斯达克上市的中国新东方教育科技集团、搜索引擎巨头百度和中国移动游戏都通过这种方式向国际投资者筹集资金。

这些企业大多在开曼群岛注册。腾讯科技统计:过去20年，在香港上市的50家内地家族企业中，有44家在开曼群岛注册。

事实上，在中国法律规范下，vie结构仍处于“灰色”地带。尽管有一些试探性的案例，中国法院尚未确认控制协议的合法性。支付宝事件就是一个典型的例子。在阿里上市前夕，美国国会警告称，投资者应关注阿里和百度等中国vie结构企业的潜在重大风险。

就该国而言，vie结构中的许多协议都是跨国公司之间的协议，而且往往不透明。这使得相关部门对企业经营是否违反我国法律、是否涉及关联交易、是否损害股东权益、是否涉及非法利益转移的监管更加困难。

对于企业来说，由于目前我国还没有对vie结构进行实质性的、可操作性的明确规定，因此企业也将面临相当大的政策风险，在利润转移到海外时还可能面临外汇管制风险。此外，还有法律风险、避税风险、控制权风险等。

根据蔡邑的报告。中国政府在《中华人民共和国外商投资法(征求意见稿)》中公开征求意见时表示，如果该法生效后仍属于禁止或限制外商投资领域，该怎么办？理论界和实务界有以下观点:

第一，实行协议控制的外商投资企业，如果向国务院外商投资主管部门申报实际受中国投资者控制，可以继续保留协议控制结构，相关主体可以继续开展经营活动；

二是实行协议控制的外商投资企业，应向国务院外商投资主管部门申请，确认其实际受中国投资者控制；国务院外商投资主管部门认定其实际受中国投资者控制后，可以继续保留协议控制结构，相关实体可以继续开展经营活动；

第三，实行协议控制的外商投资企业应向国务院外商投资主管部门申请准入许可，由国务院外商投资主管部门会同有关部门考虑外商投资企业的实际控制人等因素做出决定。

创业板已经向结构性企业敞开了大门

在中国，除了通过政策和法规明确规定vie结构的合法性外，还需要调整市场机制。根据今天早报上的消息，经历了五年的创业板正在酝酿机构改革，为互联网企业回归扫清障碍。

由于其商业模式和技术的新颖性，早期的互联网公司从海外获得了大部分风险资本。同时，在外资准入和海外回报投资方面，他们受到中国icp许可的限制，普遍采用协议控制(vie)架构，这成为他们登陆a股的最大障碍。

深圳证券交易所相关负责人表示:“创业板将积极研究解决a股上市中的主要障碍，包括允许在vie结构存续期间连续计算营业时间，以及在vie结构下结合相关实体的表现等。加快此类企业的上市进程，提高创业板市场的包容性。”

然而，目前在vie框架下对营业时间和业绩的连续计算极大地延迟了其退货流程。

通过以上梳理，我们可以预见，无论是政策、法规还是市场驱动，中国的虚拟企业结构都将被戳破。另一方面，从市场驱动的角度来看，国内资本市场需要注入一批优秀的互联网企业，而这些企业所采用的vie结构不应成为进入门槛。

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